律师代理合同诈骗罪刑事控告的立案程序以及证据材料要求

(本文作者张永华律师,法学博士,北京市盈科事务所高级合伙人,专注于金融行业法律服务、金融犯罪、职务犯罪、企业家犯罪、诈骗犯罪辩护。与辩护团队办理了多起重大职务犯罪、重大金融经济犯罪系列案件)

刑事控告首先要找有管辖权的单位。根据《公安机关办理刑事案件程序规定》,刑事案件由犯罪地的公安机关管辖。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安机关管辖更为适宜的,可以由犯罪嫌疑人居住地的公安机关管辖。控告人若未找准具有管辖权的单位,则可能被拒之门外。

控告人要了解合同诈骗罪的法律规定,把事实说清楚,简单明了。此外,应提供证据,并且要整理得清清楚,把相应的证据和证明事实、目的作简单概括,有充分事实和法律依据,才能成功。

刑事控告是一个有技术含量的项目。

首先,控告的所有论理说明,都是围绕《刑法》第224条规定的5种犯罪情形。这些是诈骗犯罪中的欺骗行为。行为人有这些欺骗行为,才能认定犯罪:

(1)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;

(2)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;

(3)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;

(4)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;

(5)以其他方法骗取对方当事人财物的。

其次,要证明“非法占有的目的”。诈骗类犯罪有一个共同的特征,就是嫌疑人必须具有非法占有的目的。这一点在控告材料里要有要充分的体现。

关于什么是非法占有的目的,2001年最高院关于印发《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》法〔2001〕8号中就给出了7种推定情形:

(1)明知没有归还能力而大量骗取资金的;

(2)非法获取资金后逃跑的;

(3)肆意挥霍骗取资金的;

(4)使用骗取的资金进行违法犯罪活动的;

(5)抽逃、转移资金、隐匿财产,以逃避返还资金的;

(6)隐匿、销毁账目,或者搞假破产、假倒闭,以逃避返还资金的;

(7)其他非法占有资金、拒不返还的行为。

立案条件是“认为有犯罪事实需要追究刑事责任”。

《刑事诉讼法》第112条规定:“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案”。

根据法律,立案不需要是证据确凿的事实,更不需要对事实的细节和经过有完整的掌握。立案是启动刑事侦查的前提条件,是刑事程序起点。如果要求立案时就“事实清楚、证据确实充分”,那么就不需要侦查了。

基于经验,有时候被害人自己向公安机关提交报案材料。公安机关说,因为没有确凿的证据证明犯罪事实,不予立案。《刑事诉讼法》虽然有规定,但是现在公安机关经过初查,不“认为有犯罪事实需要追究刑事责任”。

程序还是卡在立案。

突破口在哪里?

突破口在控告。控告人自己提交资料,证明“有犯罪事实需要追究刑事责任”。

《刑事控告书》始终围绕以上《刑法》第224条的规定。所有证据都针对犯罪事实和犯罪目的。需要证明:(1)有犯罪事实;(2)需要追究刑事责任;(3)有管辖权。

控告人需要对犯罪事实予以证明。不能仅凭一些猜测、怀疑就要求公安机关立案。

2003年11月27日,最高人民检察院颁布《关于印发部分罪案<审查逮捕证据参考标准(试行)>的通知》(〔2003〕高检侦监发第107号)中,对合同诈骗罪的逮捕条件作了一个标准。立案在逮捕之前,立案条件要低于逮捕。从经验出发,为提高成功率,当事人尽量对照这个较高标准提供证据。

说明如下:

2、伪造、变造、作废的票据或虚假的产权证明、双方签订的合同、担保合同或担保条款等,证明有以伪造、变造、作废的票据或者虚假的产权证明作担保的行为的证据。

3、犯罪嫌疑人没有履行能力、犯罪嫌疑人部分履行合同、双方先后签订的多份合同等证明没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的行为的证据。

4、双方签订的合同、犯罪嫌疑人收受被害人给付的货物、预付款或者担保财产、犯罪嫌疑人逃匿等,证明有收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的行为的证据。

5、证明犯罪嫌疑人有以其他方法骗取对方当事人财物的行为的证据。

6、证明合同诈骗事实发生的被害人陈述、证人证言等言辞证据。

7、证明犯罪嫌疑人的合同诈骗行为以非法占有为目的的证据,如具有逃匿、躲避或者出走不归,或者以其他方法逃避承担民事责任的;以隐匿等方法占有财物的;对骗得财物进行私分、挥霍使用的;用于归还欠债或者抵偿债务的;用于进行其他违法犯罪活动(包括非法经营活动)的;其他企图使他人丧失对财物占有的情形。

立案只是刑事程序的起点。实务中有的案件立案了,经过法院审理,最后认定系经济纠纷,并非刑事犯罪。控告工作的核心,是证明刑事犯罪的性质,而非民事纠纷。

合同诈骗罪系律师无罪辩护成功率最高的罪名。反过来,作为刑事控告的“反方”,被控告人在辩护时,民事和刑事的界限也是对抗的焦点。(完)

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