凡事预则立,不预则废。无论是案件大小,庭前准备都是至关重要事项。在开庭之前代理律师需要做好哪些准备工作呢?律师代理庭审有哪些注意事项呢?下面结合笔者办案实务简要阐述。
一、庭前准备技巧
准备证据原件。打官司就是打证据,证据所能证明的事实才能构成法律事实。为了顺利完成庭审举证和质证,开庭之前一定要准备好证据原件,除非之前已进行过证据交换。委托之初律师一般仅收取证据复印件,委托人虽然告知有证据原件,但一定要眼见为实。因此,开庭之前一周内,律师应当和委托人逐一核对原件,并告诉开庭带上。原则上律师不负责保管证据原件,但有些特殊形况,比如委托人既不到庭也不派人旁听的情况下,委托人可能提出将原件交由律师携带开庭,这种情况下,一定要做好证据清单,备注原件还是复印件,交接时做好签收。
检查诉请答辩。如果是代理原告,要再次检查诉状,重点在于检查诉讼请求是否恰当,是否需要变更,事实和理由是否需要补充,利息、违约金等计算是否准确等。如果代理被告,需要起草准备答辩状并和委托人充分沟通,征求其意见,除非案件特别简单,原则上应准备好书面答辩状,并要求委托人签章。
重视举证质证。这是法庭调查非常关键的环节,应当反复研究、字斟句酌。对于己方证据,应制作举证意见表,注明证据序号、名称、证明事实或者内容,并备注是否有原件。对于对方证据,应制作质证意见表,主要围绕对方证据的真实性、合法性和关联性进行质证并阐述理由,要做到有理有据、有的放矢、有详有略。当然,庭前准备时还没有看到对方证据原件,对于真实性可以在和委托人沟通的前提下初步准备意见,在庭审查阅原件后再发表正式意见。
模拟法官问答。由于我国的民事诉讼模式偏向职权主义,基本上是法官主导整个庭审过程。因此,在庭审中还有个重要环节,即法官就案件事实向当事人发问。至于法官发问的内容,则没有统一规定,常因不同的案件、不同的法官而异。代理律师如果准备不好,轻则影响开庭顺利进行,重则导致重要事实偏离目标,承担败诉后果。如果委托人在场,遇到态度不好的法官故意刁难或者恶语相向,代理律师可能会感觉坐如针毡。
笔者的习惯是在庭前模拟法官问题并和委托人一起准备好相应回答,要做到实事求是,证据说话。例如,因代理一起融资租赁合同纠纷案件的原告,笔者在庭审前准备了如下问答并通过电子邮件的方式让委托人确认:
1、本案案由是融资租赁合同纠纷,融资租赁的方式是什么?
2、租赁期限是多长?
3、租赁物现在何处,现是什么状况?
4、租赁物受让价格是多少?受让款是否已经支付?
5、被告支付了多少租金、欠付多少租金?
6、租赁期限到期后租赁物将如何处置?
7、原告诉请的租金依据是什么?
8、原告起诉的违约金计算依据是什么?计算方法是怎样的?
9、原告主张对抵押物实现抵押权的依据是什么?
10、原告请求被告三、四承担连带清偿责任的依据是什么?
11、原告于何时受让第三人对四被告享有的债权,受让价款多少,是否已经支付?
12、债权转让是否已经通知四被告?是如何通知的?
13、原告对本案事实还有哪些补充?
归纳争议焦点。对于争议较大的案件,争议焦点一般比较明显,甚至不止一个争议焦点。虽然在法庭上,争议焦点是法官归纳,但一般都会征求双方当事人的意见。如果能提前归纳好争议焦点,既可以使自己充分准备,也可以帮助法官将庭审顺利进行,赢得法官好感。针对争议焦点,还应准别好辩论提纲,充分阐明己方观点并反驳对方主张。
二、开庭注意事项
注意守时和礼节。第一,要守时,最好提前半个小时或者1个小时到达法庭外面等候,并再次检查证据原件等案件材料是否齐备。第二,代理律师应注重自己的穿着和仪容仪态。切不可穿着休闲、吊儿郎当,而应按规定着律师袍出庭。第三,要尊重法官和他人。当法官入庭或者退庭时,代理律师应起立致敬。法官发言或者提问时应专注聆听,双目注视。在法庭上,律师除了要尊重己方委托人,还要向对方当事人、代理人表示基本的尊重,但注意把握分寸,不可在委托人面前和对方当事人或代理人过多寒暄、套近乎。
保持诚信形象。诚实守信不仅是一般民事活动原则,也是法庭上诉讼代理行为的基本准则。如果法官觉得代理人不讲诚信,则代理人的每一次发言可能都被打上问号。如果故意弄虚作假,还可能被法官处以妨碍民事诉讼之罚款、拘留。特别是在质证和回答题问环节,如果无视证据对于己方不利的证据或者事实一概否认,则无疑是自毁形象,不仅对正在代理的案件没有帮助,还给法官留下了不好的印象。
认真签阅笔录。首先,在签阅笔录时一定要确定书记员在场,最好等待对方签完笔录,己方后签离开。其次,要认真核对笔录,特别是关于日期、数字、金额等容易出错的地方,一定要仔细核对,不能凭记忆,要认真比对案件材料。很多代理律师在签阅笔录时几乎看都不看,案卷材料早已收集整理放在档案袋里,笔者却从来不敢如此掉以轻心。第三,要交叉检查。在代理人为多人或者带助理出庭的情况下,应安排同事检查笔录,这既是给他们提供学习机会,也是为了防止错签、漏签。
三、不算多余的话
俗话说,台上一分钟,台下十年功。对于庭审准备和代理开庭,是律师代理工作的核心环节,是知识、经验和智慧的集中体现。这也是出庭律师暂时不能为智能机器人代替的重要原因。
庭前的准备工作,无论做多少都不能说过分。对于重大疑难案件,建议提前一个月进行1-2次模拟开庭,通过攻防转换防漏补缺。
如果案件已审结,还可与委托人沟通案件代理情况,询问其对律师服务的意见或者建议,必要时应提交书面结案报告。