某县医院骨科主任高某某受贿案辩护词崔冠军律师个人网站

对于医疗机构中国家工作人员的公务行为和非公务行为的界限,2008年11月20日颁布的最高人民法院最高人民检察院关于印发《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知对此有了相对明晰的界定。其第四条规定，“医疗机构中的国家工作人员，在药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品采购活动中，利用职务上的便利，索取销售方财物，或者非法收受销售方财物，为销售方谋取利益，构成犯罪的，依照刑法第三百八十五条的规定，以受贿罪定罪处罚。医疗机构中的非国家工作人员，有前款行为，数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪定罪处罚。医疗机构中的医务人员，利用开处方的职务便利，以各种名义非法收受药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方财物，为医药产品销售方谋取利益，数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪定罪处罚。”

基于以上规定，结合医务人员主体和行为的分类以及医务人员收受贿赂等行为的特点，我们可以分析出涉及医务人员贿赂罪的犯罪行为构成分三大类，即：

1、在药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品采购活动中，国家工作人员收受贿赂的，构成受贿罪。

2、在药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品采购活动中，非国家工作人员收受贿赂的，构成非国家工作人员受贿罪。

3、利用开处方的职务便利收受贿赂的，该医务人员不论其身份是否为国家工作人员，一律以非国家工作人员受贿罪定罪。

根据以上规定精神以及证据材料，我们认为被告人高某某的行为不符合利用国家工作人员的职务便利收受贿赂的犯罪特征，理由如下：

第一,按照高青县中医院的规定，该院的所有医疗器械和药品都是由专门的部门、专门的人员负责采购的，采购谁的、采购价格、采购数量等等，都有院里负责，采购器材和药品不是骨科更不是骨科主任的职责，骨科及骨科主任的职责是把院里购进的器械和药品，通过医生的专业知识和经验以及病人的具体病情和家庭经济状况，将具体的器械和药品使用到病人身上，达到治病救人的目的。

第二，被告人高某某选择器械和药品的行为，不是公务行为。由医生根据病人的不同情况，包括病人的病情、家庭经济状况、以及病人的选择等，依据医生治病救人的职责做出选择，这种选择不是行使的行政管理权，就像他无权干预其他医生选择对特定病人使用什么药品一样，他也无权干预其他医生对器械的选择，作为医生这时他行使的是医生的职责，是医生的一种处方行为，因此，被告人的行为不是公务行为。

因此，被告人高某某不符合受贿罪的主体资格，不构成受贿罪。

第二、量刑辩护

1、在侦查阶段，被告人全部赃款赃物移交追缴，依法可以酌情从轻处罚。

在侦查阶段，被告人在其家属的配合下，将赃款全部退回，根据最高人民法院最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》受贿案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，视具体情况可以酌定从轻处罚。

2、被告人高某某可以构成自首，如构成应从轻处罚。

侦查机关以受贿罪传唤高某某,如果法院以非国家工作人员受贿罪定罪,按照最高法院的解释,二者是不同种罪行,应认定为自首.

3,被告人的犯罪是在医疗体制不完善的背景下发生的,医生的工资收入与其付出不一致,医院的收入靠医药及医疗器械加价,医生收回扣以成为业内的潜规则,国家有责任,对此量刑时应充分考虑.

4、被告人高某某在担任医生期间，工作突出，为某某县中医院骨科的设立、完善、发展以及发展成为重点专科作出巨大贡献。

最后建议按非国家人员受贿罪在法定刑以下减轻处罚.

山东大地人律师事务所

崔冠军律师

2013年7月15日

(注：法院采纳律师辩护意见，将国家工作人员受贿改为非国家人员受贿罪)