昨天我们谈了灵活用工平台的几个风险案例，今天我能就来对这些风险做以下总结和分析。
一、未取得合规发票被追缴企业所得税及滞纳金的风险分析
灵活用工平台设立的本意是促进就业,通过平台匹配企业用工需求和灵活就业人员、自由职业者的劳动供给,同时通过平台解决个人劳动者提供劳务无法为企业开具发票以及个人所得税难以监管等一系列问题。
但随之而来的问题是,灵活用工人员注册在灵活用工平台上为用工企业提供劳务,用工平台以自己的名义开具发票,但平台本身可能亦缺乏进项发票和成本扣除凭证。
灵活用工平台的主要支出是向提供劳务的自然人或第三方机构支付劳务报酬或者费用。用工企业选择灵活用工平台,也主要是看中了灵活用工平台能够提供合规发票以及隔离实际提供劳务的自然人及第三方企业的发票风险。
但是,实际提供劳务的自然人或第三方机构不能提供发票,或者提供发票不合规的风险并未因灵活用工平台的存在而消失,而是转嫁给灵活用工平台。
灵活用工平台无法取得自然人提供的发票或是取得第三方企业提供的发票不合规,其为了扣除成本,往往直接以自制的付款凭证、银行流水、合同人账,不符合《企业所得税税前扣除凭证管理办法》(国家税务总局公告2018年第28号发布)规定,面临被税务机关追缴企业所得税及滞纳金的风险。
二、虚开发票的风险分析
地方政府为了扶持和鼓励灵活用工平台发展,与其签订招商引资协议并给予一定的财政返还。但是,部分平台发现下游客户的用票需求远大于业务需求,通过虚开发票赚取开票费可实现快速盈利,因此,部分灵活用工平台可能会铤而走险,偏离其业务轨道利用地方政府的财政返还政策,在无真实交易的情况下为他人或帮助他人虚开发票。
此外,灵活用工平台还存在被用工企业、平台员工欺骗,被动虚开发票的风险。
实践中,灵活用工平台往往在有财政返还政策的“税收洼地”设立总部,在各地设立分支机构或办事处,由各地机构对接当地业务而由总部统一开具发票。此种模式下,总部对地方的审核不到位,容易导致地方员工为获取私利、绩效而与地方用工企业串通,发布虚假用工信息欺骗总部开具发票。
灵活用工平台也存在被用工企业欺骗、用工人员串通欺骗,虚开发票的风险。
现实中,存在用工企业在灵活用工平台上发布的用工岗位不少,但大多显示“招募已满”,而少量可以提交申请的用工项目,申请者却不能得到用工单位回复的现象。
这种现象背后实则是用工企业舞弊,实际应聘人员皆为用工企业本身员工或其组织的人员,用工项目实际并不存在或者已完成。
灵活用工平台受到用工单位虚假材料的欺骗开具发票,报酬转回用工企业控制的个人银行账户,出现资金回流。
更加隐蔽的情况是,用工企业确实向灵活用工平台提供了真实交易信息,但这些交易却是往期发生的,甚至用工企业将往期交易信息和现期交易信息混合掺杂提供给灵活用工平台,平台更加难以监控。
三、帮助灵活用工人员偷逃税的风险分析
这种模式主要表现为,利用地方核定征收政策,大量注册多家个人独资企业、个体工商户,将收入拆分,利用个人独资企业、个体工商户的低核定征收率,降低税负,偷逃税款，在当前的税收监管和司法实践中,此种行为已经被定性为属于偷税手段,如果应对不当,还会引发逃税罪的风险。
实践中,部分灵活用工平台会设立在具有个体工商户核定征收政策的园区,在明知客户缺乏真实交易基础情况下,仍为高收人人群如企业高管、主播、教师等人员进行“拆分收人”,注册多个个体工商户并分别享受核定征收的优惠,帮助高收入人群偷逃税款。
四、未依法代扣代缴、代征代缴的风险分析
实践中,一旦某平台被发现灵活用工人员未依法履行纳税义务,执法、司法部门首先对灵活用工平台进行调查,追究其未行代扣代缴、代征义务的法律责任。
根据《税收征收管理法》委托代征管理办法》(国家税务总局公告2013年第24号发布)规定,企业应扣未扣、应收面不收税款的,税务机关向纳税人追缴税款,并对企业处应扣未扣、应收未收税款50%以上3倍以下罚款。
因代征人责任未征或少征税款的,税务机关应向纳税人追缴税款,并可按《委托代征协议书的约定向代征人按日加收万分之五的违约金。
此外,由于用工模式的特殊性,劳动力与平台关系的认定模糊,目前税企各方对灵活用工人员个人所得税的征收还缺乏统一的认识和管理方法,各地税收政策也存在不确定性。
根据(个人所得税法》及其实施条例等有关规定,灵活用工人员获取的收入可能包括劳务报酬所得和经营所得两大类。
一般来说,判断是否构成经营所得以灵活用工人员是否注册个体工商户为形式标准。为此,部分平台以“是否注册成立个体工商户、个人独资企业”等法律外观作为判断的依据,对注册成立个体工商户、个人独资企业的灵活用工人员取得的收入按照经营所得进行认定,不进行代扣代缴、代征代缴。
但该种方式纯依靠法律外观判断的方式已经被国家税务总局所否定,代之以“经济实质”判定原则,然而该“经济实质”原则具有不确定性,灵活用工平台适用税收政策依然存在较大不确定性,灵活用工平台对于“经济实质”的把握不准确,也导致平台容易出现错误适用税目、未按期解缴税款等问题。