案例分析

(二)房屋尚未被查封的,债权人不能提起代位析产诉讼

债权人提起代位析产诉讼,应针对已经被采取查封、扣押、冻结措施的财产,如果案涉房产尚未被查封,债权人提起代位析产诉讼的,人民法院不予受理。

裁判观点:“本案系上诉人作为郭某1的债权人提起的代位析产之诉。上诉人在上海市杨浦区法院依法作出(2014)杨民一(民)初字第7016号判决之后,向上海市杨浦区人民法院申请了强制执行。上海市杨浦区人民法院于2015年4月作出了终结执行民事裁定书。现执行法院未启动恢复执行程序,且系争房屋并未依法查封,故上诉人不具备提起代为析产之诉的条件。原审法院裁定不予受理,并无不当。”

(三)轮候查封的房产,债权人不能提起代位析产诉讼

由于轮候查封的法律效力,需要在解除在先查封或在先查封失效后才能生效。所以,债权人轮候查封房产的,不符合提起债权人代位析产的条件。

裁判观点:“由于对某一标的物的轮候查封的效力待定,只有在先查封解除或自动失效后,轮候查封才自动生效。而涉案房屋已由北戴河区法院以(2019)冀0304民初67号案正式查封,现该案已进入执行程序。在两案均为普通债权的情况下,涉案房屋应当由北戴河区法院变价处置,黄浦法院无权处置,因此,韩美玉作为轮候查封的债权人,也就不具有通过代位析产推进涉案房屋处分分配的资格,青浦法院驳回其起诉,并无不当。韩美玉应通过其他法律途径主张权利。”

三、债权人代位析产诉讼的管辖法院

上海地区法院通常认为,债权人代位析产诉讼不同于普通的析产诉讼,其发生在执行过程中,应当由执行法院专属管辖。并且,依照《最高人民法院关于执行权合理配置和科学运行的若干意见》第11条第一款规定,“办理执行实施、执行异议、执行复议、执行监督、执行协调、执行请示等执行案件和案外人执行异议之诉、申请执行人执行异议之诉、执行分配方案异议之诉、代位析产之诉等涉执行的诉讼案件,由立案机构进行立案审查,并纳入审判和执行案件统一管理体系”。所以,该类案件应当由执行法院管辖。

但在司法实务中,也有不同观点,例如上海一中院在(2021)沪01民辖终516号民事裁定书中认为,债权人代位析产纠纷属于“专属专门管辖”的类型,应由不动产所在地法院管辖。

但笔者认为,从代位析产诉讼的目的角度考虑,是为了后续执行目的的实现。提起该诉讼的前提是执行法院已对财产实施了查扣冻等强制措施;故析产诉讼结束后,理应由执行法院进行处置,所以代位析产诉讼作为因执行僵局产生的附随诉讼,应由执行法院管辖更为适宜。

四、债权人提起代位析产诉讼的其他注意事项

1.确认标的物在析产之后可以变价处置

在提起代位析产诉讼之前需与执行法院确认标的物在析产之后可作变价处置,否则债权人代位析产诉讼无实质意义。

2.确定原被告

债权人提起的代位析产诉讼中,债权人列为原告,其他共有人为被告,实务中,被执行人既可列为被告也可视情况列为无独立请求权的第三人。

3.查询析产标的物的权属及自然状况

开庭前需要向法院提交析产标的物的权属及自然状况,债权人可向执行法院申请查询并对分割财产进行产调。

4.确定债权人代位析产的诉讼请求

实践中,申请执行人行使代位权的诉讼请求较为一致,通常表述为:确认被执行人对案涉房屋享有X%的份额。同时,代位诉讼的诉讼请求应限于析出份额,而不包括清偿债权。同时,房屋产权登记通常仅显示房屋为被执行人与其他人共同共有,债权人无法得知共有人对案涉房屋的出资额等信息,且通常待分割财产为分割家庭共同财产,在诉讼请求中可以均等分割为基础,考虑共同共有人对共有财产的贡献(如出资额、还贷情况、装修维修情况等)大小及生产、生活的实际情况进行调整,其中贡献大小是确定分割的主要参考因素。

5.案件受理费、保全费

另外需要指出的是,关于案件受理费、保全费(如有,下同)的负担,经检索上海地区判例,大部分法院判决案件受理费、保全费全部由被告承担;部分案件由原、被告各承担一半;而少数情况则由原告承担一定比例,其余部分由被告承担。

THE END
1.开庭前还能请第二个律师开庭前还能请第二个律师在正式开庭之前,是可以聘请第二位律师的。通常来讲,当事人拥有自主选择并委托律师来代理自己案件的权利,不管是在开庭之前,还是在开庭进行的过程当中,都可以这么做。要是已经委托了一位律师,可要是在开庭之前觉得需要更换或https://www.64365.com/ask/36804274.aspx
2.认定重复起诉纠纷案件的审理思路和裁判要点类案裁判方法根据《民诉法解释》第247条规定,法院在判断后诉构成重复起诉时,首先,应判断就相同纠纷是否已有案件在诉讼中,或就相同纠纷法院已经作出生效裁判;其次,要判断前后两诉是否同时符合当事人相同、诉讼标的相同、诉讼请求相同或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果;最后,要判断后诉是否为前案裁判生效后发生的新事实、新https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_29667133
3.同一律师事务所的律师可以代理同一案件的原被告吗同一律师事务所的律师可以代理同一案件的原被告吗:不可以,当事人委托关系的相对人是律师事务所,一个律师事务所当然不能代理利益向对方。https://www.66law.cn/question/answer/532671.html
4.同一个律所,不同律师可以分别代理原被告吗?#也迪律师说法#【同一个律所,不同律师可以分别代理原被告吗?】刘某与张某在某一争议案件中委托的律所来自同一律所的不同律师,庭审过程中,法院询问双方是否更换律师,双方均拒绝并愿意向法院提交《豁免函》。请问这样还存在有执业利益冲突? 我国《律师法》第三十九条仅规定了律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理https://weibo.com/p/2313474627633572020292/wenda_home
5.应明确同一所律师不得为同案不同被告人辩护我国《刑事诉讼法》规定同一律师不得为两名以上的同案被告人辩护。《律师和律师事务所违法行为处罚办法》规定同一律所律师为双方当事人或者有利益冲突的当事人代理、辩护,由司法行政机关对该律所给予处罚。 上述法律都没有禁止同一律所律师为同案不同被告人辩护的情形,据此,笔者建议法律明确除偏远地区只有一个律所的特https://www.chinacourt.org/article/detail/2010/04/id/403342.shtml
6.司法部关于同一律师事务所的律师不宜担任同一案件原被告代理人的【摘要】:<正> 江苏省司法厅: 你厅《关于同一律师事务所两个律师分别担任同一案件原、被告代理人的行为应如何处罚的请示》收悉。经研究,批复如下: 同一律师事务所的律师分别担任同一案件原、被告双方代理人的行为,属于双重代理,应依据《律师违法行为处罚 https://www.cnki.com.cn/Article/CJFDTotal-YWWX200130003.htm
7.同一家律所的律师可以代理原被告吗律师普法同一律所的律师不可以代理同一案件的原被告。《律师执业行为规范》第五十条有下列情形之一的,律师及律师事务所不得与当事人建立或维持委托关系:(一)律师在同一案件中为双方当事人担任代理人,或代理与本人或者其近亲属有利益冲突的法律事务的;(二)律师办理诉讼或者非诉讼业务,其近亲属是对方当事人的法定代表人或者https://www.110ask.com/tuwen/11470524842567301266.html
8.同一律所的律师是否可以代理同一案件的原被告同一律所的律师不可以代理同一案件的原被告,在民事诉讼、行政诉讼、仲裁案件中,同一律师事务所的不同律师同时担任争议双方当事人的代理人,但是这个规范只是全国律师协会制定的行业性规范。 法律依据 《中华人民共和国律师法》第二十八条律师可以从事下列业务:(一)接受自然人、法人或者其他组织的委托,担任法律顾问;(二https://www.lawtime.cn/tuwen/556760.html
9.在行政诉讼案件中,一个律师能否同时代理同一案件中的两个被告!刑事案件中,同一个律师事务所的两名律师不可以分别代理同案的两个被告。法律依据:《律师和律师事务所违法行为处罚办法》 第七条 有下列情形之一的,属于《律师法》第四十七条第三项规定的律师“在同一案件中为双方当事人担任代理人,或者代理与本人及其近亲属有利益冲突的法律事务的”违法行为: (一)在同一民事诉讼、https://www.findlaw.cn/wenda/q_32916570.html
10.黑龙江省律师协会欢迎您!依据法律规定对案件进行分析后,应向委托人提出预见性、分析性的结论意见,但应当注意避免虚假承诺;(5)律师依法辩护、代理案件提出的正确意见未被采纳或因枉法裁判,使律师的预先分析意见没有实现,不能认为律师的意见是虚假承诺;(6)委托人拟委托事项或者要求属于法律或者律师执业规范所禁止时,律师应当告知委托人,并提出https://www.hljlsxh.org.cn/html/1/158/565.html
11.律师事务所规范化管理(通用8篇)统一结案不但可以避免不正当竞争,而且对于案件的统一登记和避免代理冲突可以起到预防的作用。我所在执业中也曾听说其他地区的律师事务所发生的同一律师事务所律师代理原被告双方的事件发生,这种违规的代理就是没有统一代理管理造成的。我所自查主要是按照自我检查汇报律师事务所回访调查,社会反馈形式开展统一结案的自查。https://www.360wenmi.com/f/file547imlul.html
12.2005年国家司法考试试卷(共四卷)含答案华图教育C. 某律师事务所在办理购房按揭贷款业务时,凡客户以现金交纳代理费的,只出具本所内部收据不开发票 D. 某律师事务所代为保管委托人的资金,并约定将存款利息作为律师费二、多项选择题(每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案,少答或多答均不得分。本部分51-90题,每题2分,共80分。)51. 下列有关成文法https://www.huatu.com/a/wflwd/sikao/2007/0131/6456.html