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审前辩护中的法律意见书制作,就是审前辩护工作的集中体现,是辩护律师接受委托后,通过会见、阅卷等工作,根据所掌握的事实和证据情况,向办案机关提交认为嫌疑人或被告人无罪、罪轻或申请变更强制措施等诉讼文书。不同于辩护词,具有更强的目的性和阶段性特征,是辩护律师实现有效辩护的工具。

今天,笔者通过一起普通的故意毁坏财物犯罪案件作为切入,谈下在审前辩护过程中法律意见书制作的一些感受和心得。

【案例】

犯罪嫌疑人王某系某房产开发公司员工,该房产公司承接一棚户区改造项目,王某负责后勤保障及大型设备进场工作。被害人李某系棚户区改造项目规划拆迁居民,因对拆迁补偿不满意,成了钉子户,但房产公司没有暂停项目进展。2014年12月份,王某根据公司安排,租赁钩机进驻项目区紧邻李某房屋的1号楼所在地清理施工垃圾,在施工过程中,将李某家屋顶碰坏,经鉴定,李某财产损失刚过5000。发生此事后,被害人李某拒绝房产公司的维修请求,并层层上访,要求公安立案侦查,追究王某刑事责任。后公安以故意毁坏财物罪立案侦查,并将王某刑事拘留。

王某被拘留后,其家人委托笔者为其提供侦查阶段的辩护。笔者通过会见、与A房产开发公司座谈、与办案机关沟通,尽可能详细了解案发经过。此后,笔者有序开展了审前辩护工作,递交了一系列法律文书,最终,检察院对王某不批准逮捕。

结合这个案件,我想谈以下几点:

第一、审前辩护阶段的法律意见书,除了规定动作,还有吗?

通过这个案件的办理,我的一点体会是:在进行审前辩护时,除了要做好规定动作,还要根据案件特点,尽可能挖掘其他有利的辩护措施,并以相应的法律意见书进行呈现。

第二、明确目标和对象,贴合办案思维,确保法律意见书能够对症下药

一般来说,侦查阶段的审前辩护目标,以为嫌疑人变更强制措施为主,而囿于该阶段信息的局限性,辩护对象一般包括罪与非罪、重罪与轻罪、证据体系先天缺陷、案件效果、社会危险性论证等;审查起诉阶段,辩护目标一般是否事实、改变定性或者不起诉,在可以充分阅卷基础上,辩护对象是定罪逻辑、已认定的犯罪事实、证据体系及控方的关键证据等。

除了明确辩护目标和辩护对象外,还要分析、判断是否存在影响实现辩护目标的案外因素,比如本案中提到的被害人态度。从实践来看,在申请取保候审时,存在影响办案机关决定的案外因素,一般情况下,包括如本案轻微刑事案件中的被害人态度、是否退赃和退赔、报案人态度、是否另外有涉案事实没有查清以及是否是舆情焦点案件等。如果经分析,判断存在影响实现辩护目标的案外因素,那么相应的,我们就要在法律意见中,根据个案情况,予以针对性的应对。

第三、注重法律意见书的说理性,以及法理与情理适度结合

审前辩护中的法律意见书,特别是侦查阶段的法律意见书,极易出现说理性不强、流于形式的情况。比如说,笔者看过一些取保候审申请书,在论述取保候审时不致发生社会危险性时,简单几句犯罪情节较轻、不具有继续实施犯罪或者再犯新罪可能性等等就几句结论,但是为什么说犯罪情节较轻、为什么不具有再犯新罪的可能性却不得而知。我们所强调的说理性,一方面是要说办案人认为重要的因素,另一方面,是强调法律文书一定要有理有据,每一个观点都要有相应的理由支撑。比如说本案中,在论述嫌疑人王某无继续犯罪或再犯新罪的可能性时,笔者从王某的一贯表现、本案案发的特殊性、案发后王某及所在公司的处理方式和处理态度等论述其不具有继续犯罪的可能性。

另外,之所以强调注重情理,审前辩护阶段的法律文书不同于辩护词,特别是申请取保候审,从刑法规定的取保候审条件看,本身包含人性化的考虑。有些案件具有一定的特殊性,比如笔者办理的某一网络诈骗案,嫌疑人一家三口均归案,到检察院阶段,办案人对嫌疑人一家三口全部被羁押,内心也是有些同情。此时,我们提交的申请,在注重法理的同时,适当兼顾情理,不仅能使文书血肉更加丰满,而且与办案人心理上产生共鸣,增加意见被采纳的可能性。

第四、同一阶段的文书,要相互呼应、有所侧重,避免雷同

第五、把握提交时机,跟进办案节奏

取保候审申请书或者法律意见书在办理委托手续,会见后一到两日内提交;

审查批捕阶段,在提捕后一到两日内,最好在侦监科办案人提审前提交;

申请羁押必要性审查,一般案件,通常在批准逮捕后一个月申请。但实践中还是要结合个案特点具体判定。比如说逮捕时的案件犯罪数额等决定刑期的因素是否出现变化、或者嫌疑人出现了不适宜继续羁押的疾病等特殊情况,如公安机关不予取保,就要及时申请羁押必要性审查。

审查起诉阶段的法律意见,一般分别是在阅卷后和复制补查材料后半个月内提交。

第六、书面法律意见书的制作其他注意问题

法律意见书,作为书面法律文书的一种,自然与辩护词同样要求逻辑清晰、言简意赅、观感舒畅。具体来讲:

1、题目,要醒目并体现申请目的,但避免过于冗长。比如说,向公安在临近提捕前递交的建议不提请逮捕法律意见书,我看有些律师习惯“对犯罪嫌疑人涉嫌×建议×罪一案建议不提请逮捕法律意见书”,我个人认为,这样写题目太长,观感上会稍不舒服,我的做法是在题目上直接表明法律意见书的目的,但可以在页眉紧靠右边写上涉案嫌疑人及案由。

2、在整体布局上,主要分为三大部分。第一部分写明律师事务所及律师接受委托情况以及受委托后所做基本工作,这一部分,两三句话即可;第二部分是具体的论述部分,第三部分是总结陈述。同时,在各部分要体现出我们提出法律意见书以及论述观点的基本法律依据。

3、具体到意见书的主体,也就是论述部分。

(1)在论述方式上,一般是总分总模式,先表明对案件的基本观点,然后分项具体阐述,同时,要借助一二级标题及小标题,在每一个标题中表明每一项下的基本观点,然后具体阐述理由,保证办案机关通过小标题即可得知我们的基本理由。

(2)整个论述过程,一定要观点明确。比如,向检察院递交的建议不批准逮捕法律意见,要具体指出本案属于哪种不符合逮捕条件的情形,是证据不足,还是不具有社会危险性,亦或者是不构成犯罪。同样,在分项阐述中,每一个小标题也要针对性的解决一个问题,要呈现出闭合、确定的结论。

(3)法律意见书要使用法言法语,言简意赅,避免过于冗长,把话说到点子上,能用一句话论述完的,不要使用两句话。

(4)要根据法律意见书的种类以及辩护对象,合理分配意见书的篇幅,做到有主有次。比如说,侦查阶段向公安递交的法律意见书,辩护对象包括两方面,一方面是认为不构成犯罪,另一方面是论证取保不具有社会危险性。那么在这篇法律意见的中心应该以论述不构罪为主,社会危险性论证为辅。同样,对于每一个辩护对象的论证,也要做到有主有次、逻辑清晰、详略得当。

(7)可以借助图表、大数据等多元化的表达工具,图表可以帮助我们更加直观、清晰的表明观点,而大数据可以增强法律文书的说服力。比如,在办理王某涉嫌诈骗案件时,通过图表,一方面展现了事实经过以及嫌疑人与被害人有频繁资金往来的情况,另一方面也生动的展示出王某在实施借款行为时,具有偿还能力。(展示王广波案图表)又比如,可能判处缓刑是影响办案机关是否变更强制措施的关键因素,那么在论述某嫌疑人具有判处缓刑可能性时,我们可以检索多份同罪名、类似情节、类似犯罪数额且最终判处缓刑的判决书,以增加说理性。

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