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2023.06.14河北
现场笔录是执法人员依法对有违法嫌疑的物品或者场所进行检查时所做的书面记录,是市场监督管理部门实施行政处罚的重要证据,具有较强的证明效力。作为卷宗中的一份重要文书,填写现场检查笔录时应着重把握以下几个方面。
1
2.填写检查的地点。按照行政区划写明检查场所所在市(区)、镇、村和具体门牌号码;没有门牌号码应按照方位、距离将其与附近的标志性建筑物描述清楚,可同时拍照、摄像作为印证。
2
执法人员、当事人信息填写要完整、详细
应按照《格式范本》列举的内容逐项填写,不漏项;在填写当事人信息时,注意按照《使用指南》的要求,根据当事人类别填写。
3
“通知当事人到场情况”记录和证据保存
注意记录当事人不到场或拒绝到场的情况,特别要保存通知当事人的证据,可以通过录音、录像、邀请见证人等方式记载执法人员的通知情况。邀请见证人到场的,在“通知当事人到场情况”栏填写见证人身份信息,由见证人签字或盖章。
4
记录“现场情况”
记录“现场情况”要全面、完整。内容包括现场位置概况,物品情况,现场人员、证据、检查情况等。从检查人员进入现场所见,到现场查看、清点的情况,以及商品数量、品种、规格、包装、标识、质量状况,都要逐一记载;被检查场所内人员与该场所的关系、在场活动情况、检查中的行为表现,现场收集书证、物证,进行拍照、摄影、录像的活动以及采取强制措施、抽样取证、现场鉴定的情况均应在笔录中予以交代。
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现场笔录应注意的其他问题
2.对现场物品状态的记录应精细、准确。笔录中记录的物证和拍照物品所在位置、名称、数量、状态、标记等要一致,使现场笔录与现场拍照、现场提取的物证互相印证、互相补充,构成证据链。
3.避免混同于询问笔录。现场笔录不是询问笔录,除了程序要求的回避、告知内容外,不要记录当事人的陈述,不要用一问一答的形式,如果必要可以另行制作询问笔录。
6.笔录是对现场检查情况的真实记载,必须当场制作,不能检查后补填。
举例:
当事人的经营场所位于粮丰路北头、北环路南侧,为三层楼结构,一层为食品超市,除执法人员(两名执法人员姓名略去)外,还有该店老板陈某在场。执法人员在对食品进行检查时发现,该店经营的“冰糖姜片”“伊高棉花糖”等食品已过期,遂对过期食品进行没收、销毁。
评析:
1.笔录中缺少经营场所概貌,以及被检查食品的品牌、规格、数量、生产日期、保质期等内容,证明作用欠佳。
3.没收、销毁属于行政处理措施。采取该行政处理措施应在调查取证、违法行为认定、给予行政处罚后,而非问题发现、调查确证环节。在现场检查中采取上述措施涉嫌程序违法。
4.从笔录可以看出此案涉及经营过期食品,如对当事人经营的食品包装拍照取证并记录在现场笔录中,则能更好地还原事实。
二、《笔录》的制作原则
在行政执法实践中,现场检查是日常执法中经常实施的具体行政行为,与此相应,《笔录》也就成了最广泛最经常被使用的证据形式。它对于调取案件证据、实施处罚有着重要的意义,仅此一证据,关系到立案、调查和处罚三个不同的程序阶段,影响着案件的正确查处。因此,《笔录》的制作应严加规范,制作时应把握“合法性、全面性、客观性、准确性”这四个原则要求。
1.合法性
三、《笔录》制作注意事项
《笔录》是对违法现场情况的客观描述,是文化部门实施行政处罚的重要证据,具有较强的证明效力。其用语要客观,记录应全面。但在实际办案中,部分执法人员对其重要性认识不足,记录马虎,造成现场检查笔录质量不高,甚至出现严重失误。
1.记录的词语主观性较强
现场笔录需要注意的问题及技巧
首部是现场笔录中容易出错的地方,部分内容按照总局下发的文书格式范本要求填写,这里不再赘述。仅提示五个需要注意的内容。
2.“地点”处应写明进行现场检查的地方,即涉嫌违法主体的生产、经营场所等,并具体到门牌号,一般就是当事人营业执照上的住所或经营场所(而不是只填写企业或个体名称)。
3.“检查人员”应为两名执法人员。特别注意的是上下内容一致,即现场检查最下面需要签字的地方和上面检查人员保持一致。
4.“当事人”有主体资格证照的,按照当事人主体资格证照记载事项填写主体资格证照名称、统一社会信用代码(注册号)、住所(住址)、法定代表人(负责人、经营者)等信息。是个体工商户且有字号的,以字号名称为当事人名称,同时填写经营者姓名、身份证(其他有效证件)名称及号码。是个人的,按照身份证记载事项填写姓名、住址、号码等信息。
正文是现场笔录的核心内容,也是能否对当事人违法行为固定的关键部分。笔者就现场笔录应当围绕定性、定量问题开展检查和记录谈六个方面内容。
1.记录现场检查时候的当事人经营状态。简单的说就是记录好当事人是否正在经营、使用、诊疗等活动。
示例:当事人正在XX市XX区XX镇X号从化妆品经营活动。现场有1名店员组织销售,3名顾客正在选购……。
2.记录现场检查时候的当事人现场基本情况。
示例:其门头招牌上有“XXXX连锁店”字样,店内共有2个5层货架……。
3.记录现场检查当事人违法的具体情形。
示例:在进门开始第2个货架的第5层,摆放有“X雨润精华玉露臻选X”产品(批号:X,限用日期20210424,委托生产企业:广州X公司,生产许可证:粤妆X,被委托生产企业:X有限公司)6盒,标价每盒X元。该产品已超过使用期限。在其左侧,摆放有……未超过使用期限的化妆品……。
4.记录现场检查当事人能够提供资料和不能提供的资料以及执法人员采取的措施。
示例:现场执法人员对上述X雨润精华玉露臻选X依法进行扣押(数量详见清单),并直接送达了实施行政强制措施决定书XX市监强制〔2021〕X号……。
6.记录现场检查录像录音拍照情况。
示例:执法人员对现场情况进行了拍照……。三、四个注意事项
1.现场笔录不能代替电子取证笔录。即如果有电子取证应当制作电子数据证据提取笔录。
2.多次实施现场检查,均需制作现场笔录。
举个例子,比如第一次现场检查,做了登记保存,后因需实施行政强制措施按照行政强制法要求制作现场笔录。
3.尾部“当事人”应(手写)已核对,属实,无误。
4.现场笔录有涂改的,涂改部分要由当事人签名、盖章或者以其他方式确认。
四、四个现场检查技巧
1.利用好参照物。在涉及需要计量单位的表述时,商品的数量应使用阿拉伯数字和大写汉字同时记录。但是无法形成直观印象。比如需展现商品的尺寸、体积时,可将商品与标尺一起拍照打印,或者将商品与常见物件,如香烟、矿泉水等一起拍照打印,体积较大的商品可以考虑与现场常见的冰箱等大件商品一起拍照打印,现场一时找不到可以比对的商品时,也可以考虑让执法人员一起同框拍照打印。
如检查“地条钢”生产企业,当事人的违法行为一般都比较隐蔽,有放哨人员,执法人员进入后基本会出现停止生产状态。所以可以借助辅助一盆水泼至模具中,通过照片和笔录记录,证明模具处于热的状态,从而证明生产状态。再比如,特种设备的使用现场也是很多时候不能够抓住现场,执法人员可以记录特种设备本身手触摸温度,现场装车情况,侧面证明事实。当然可以及时保存监控录像。
3.利用好关联产品。单一的记录和现场照片,往往在复议和诉讼之时,因理解或者其他因素复议机关和诉讼机关会因为当事人的抗辩而让执法机关陷入被动,为了更好的解决这类问题,需要将关联产品或者场景进行记录和拍照。
全文示例:
XX市场监督管理局
现场笔录
地点:XX市XX区XX街道X718号X10幢11-2
检查人员:XX执法证号:000XX
当事人:XX区XX食品经营部
主体资格证照名称:营业执照
统一社会信用代码:9XXXX
住所(住址):XX市XX区XX街道X718号X10幢11-2
经营者:钱多多
身份证件号码:500X
检查人员:我们是XX市场监管局的执法人员,依法就化妆品经营情况进行现场检查,请予配合。现向你出示我们的执法证件,你是否看清楚
当事人:是。
检查人员:你有权进行陈述和申辩。你应当如实回答询问,并协助调查或者检查,不得拒绝或者阻挠。你认为检查人员与你(单位)有直接利害关系或者有其他关系可能影响公正执法的,依法有申请回避的权利。你是否申请检查人员回避?
当事人:不申请。
现场情况:一、当事人正在XX市XX区XX镇X号从化妆品经营活动。现场有1名店员组织销售,3名顾客正在选购。其店门头招牌上有“XXXX连锁店”字样,店内共有2个5层货架……。(照片)
二、现场执法人员在进门开始第2个货架的第5层发现摆放有“X雨润精华玉露臻选X”产品(批号:X,限用日期20210424,委托生产企业:广州X公司,生产许可证:粤妆X,被委托生产企业:X有限公司)6盒,标价每盒X元。该产品已超过使用期限。在其左侧,摆放有……未超过使用期限的化妆品。(照片)
四、现场执法人员调阅了收银系统,并制作了电子取证记录。
五、现场执法人员下达了限期提供材料通知书(XX市监限提〔2021〕X号),并让当事人填写了送达地址确认书。
六、现场执法人员对上述X雨润精华玉露臻选X(详见扣押清单)依法进行扣押,并直接送达了实施行政强制措施决定书(XX市监强制〔2021〕X号)。
七、执法人员对现场情况进行了拍照。
实施行政强制措施情况:已实施t、未实施¨。理由及依据:你(单位)涉嫌经营过期化妆品,根据化妆品监督管理条例第X条的规定,本局决定对有关(场所□、设施□、财物t)实施(查封□、扣押t、)行政强制措施。你单位依法享有陈述、申辩的权利。如对本局作出的行政强制措施决定不服,可在收到《实施行政强制措施决定书》之日起60日内向XX市人民政府申请复议;也可在6个月内依法向XX人民法院提起诉讼。因行政机关违法实施行政强制受到损害的,有权依法要求赔偿。
当事人的陈述和申辩:不陈述,不申辩
(以下空白)
检查人员:以上是本次现场检查的情况记录,请核对,如果属实请签名。
当事人:手写:已核对,属实。
询问笔录是指市场监管行政执法人员在案件调查,为查明案件事实、收集证据,而向案件当事人、证人和其它有关人员调查询问与案件有关情况时所制作的笔录。属于证据类法律文书。它有承上启下、消除矛盾、关联证据、弄清事实等方面重要作用。笔者结合执法工作实践,浅谈一下询问笔录的制作技巧供执法办案人员参考。
一、问前准备
询问笔录记录的是询问之时的内容,但是功课是做在询问之前,执法办案的人大都知道很多时候,在正式询问的时候,问题太多有时候,不一定记得。所以问前准备显得尤为重要。
(三)物证准备。对于复杂的案件,有诸多物证,需要在被询问阶段去展示物证,从而确认物证,同时也可以获得更多的线索和信息。
当然除了上述列出的准备工作,在实践中,办案人员要掌握询问过程中可能涉及到的专门知识,对可能遇到的专门性问题,如自己不能解决,事先就要请教有关专家或征询权威部门意见。
二、问之实施
不同的案件有不同的问法,但是是否有规律可循?是否有技巧,答案是肯定的。
一是刚柔并济因人而异。在实务界有人认为我们应该用严肃严厉的语气让当事人感到压力,从而实事求是的陈述事实。其实不然,这个问题应该因人而异,对于询问更多应该是礼节礼貌要好,让他体会到温暖。从而不产生对抗心理。对于本来就不愿意陈述问题。更多要了解情况,从证据入手,让证据说话。
二是全面谈话个别确认。在文书范本中询问采用一问一答,并不意味着提问一句记录一句,这样容易导致条理不清,全文缺乏连贯性,也容易出现遗漏,还可能导致被询问人不耐烦、不配合,使询问工作不能正常进行。实践中应该是多是以比较柔和的方式作为开场白,通过诸多的聊天情况,进行内容的确定,而后在重点内容需要一对一确认的时候,请被询问人进行重点阐述,从而制作书面文书,请被询问人确认。
三是分工合作密切配合。询问与记录是构成询问笔录的两个重要部分,虽由不同的人完成,但却是一个有机的整体,这需要二者讲究一定的技巧,密切配合。询问开始前,询问人员和记录人员应事先沟通、交换意见。记录人员应了解询问人员询问的主要目的、方法、询问的重点等,以便在记录的过程中能时时抓住询问的重点进行记录。询问人员也要了解记录人员的记录速度,调整好语速。在询问过程中,询问人根据询问的需要和当事人回答的情况,会采用不同的节奏进行询问。在快的时候,记录人员很难记录全部询问内容,这就要求其根据询问的目的,有针对性地记录重点,等询问人员放慢节奏、缓和气氛时,及时补记。对于不明确的地方,也可以在此时作适当的补充性询问。
三、问之大忌
执法实践中,我作为一个菜鸟犯过诸多错误,并将每次错误记录在新手易犯的错误当中,与同僚共勉。
二忌问多答少导致的选择性问题。执法新手在对当事人询问时不得要领,同时又嫌被询问人讲话条理性不强,干脆把被询问人的意思通过自己的语言整理成一段文字作为询问内容,然后问被询问人是不是这样。这种提示性或诱导式的询问,是我国法律所摒弃的,不能作为合法证据使用。
四、问之注意
询问的时候注意事项很多,诸多出版物都写了不少,我就结合执法中容易出现情况,根据实际列出一二。
1.同一时段,同一执法人员不能出现在多份询问笔录中。
3.询问中不能直接问你违法所得多少?货值多少?实践中违法所得和货值均是由执法人员根据情况来认定。特别是违法所得是个系统性工程,案情不同算法不同。你直接问的情况,会被认定为无效询问笔录。
询问笔录提纲
1.请谈一下你的基本情况?应当包含年龄、学历、单位任职等情况。
3.请谈谈你店的经营模式?
略
……
二、确认执法人员现场检查情况
1.现场检查情况确认。示例:问:2021年X月X日,我局执法人员在你连锁店进行检查的情况,你是否清楚?
答:清楚,检查当天我不在连锁店,我委托张XX全程陪同执法人员检查。你局执法人员检查发现的主要问题是:……
2.人员身份的确认。示例:请介绍一下现场陪同我局执法人员检查张XX的情况?
答:应当包含是否员工是否有合同等。
3.部分关键证据确认。示例:(出示2021年X月X日的现场笔录和现场照片)请问你描述一下这张现场照片情况?答:……
三、定性需要确认的内容
1.履行义务类型问题。示例:能否提供一下你化妆品进货台账、销售台账、定价表?
2.禁止性条款类款?
四、定量需要确认的问题
1.溯源及台账。示例:从哪里购进?是否有票据及台账?
2.进货价格。示例:购进价格多少?
3.进货数量。示例:购进数量多少?
4.销售价格。示例:销售数量多少?
5.销售数量。示例:销售数量多少?
6.销售台账。示例:销售数量多少?
五、其他问题
1.自由裁量确认的问题。应当询问违法行为现在的状态?是否已经改正等。