从纠纷的类型来看,根据不同案由,涉游戏类侵害知识产权民事案件可分为著作权案件、商标权案件、不正当竞争案件三种主要类型。其中,侵害著作权案件占全部涉游戏知识产权案件的85%左右。相比之下,侵害商标权及不正当竞争案件数量较少。随着游戏产业的发展,预计在未来相当长时期内涉游戏侵犯知识产权案件的数量仍将呈持续增长态势。
侵害著作权案件中,较为常见的情形包括以下五种:
(2)网站擅自发布游戏:即游戏网站未经许可,擅自发布小游戏等游戏软件,侵害作品信息网络传播权。此类案件中,网站发布的游戏往往数量较多,诉讼中会形成批量案件,而网站经营者往往以平台服务商身份提起抗辩。在处理此类案件时,需查明游戏上传人,以便确定游戏网站是否为直接侵权人,并审核其是否已经尽到合理的注意义务。
B网络游戏的法律保护分析
01受法律保护的权利类型
(1)思想的原创性表达才可得到保护:根据著作权法的基本原则,仅为思想范畴的元素,如游戏规则和玩法不能受到著作权法的保护。在(2014)沪一中民五(知)初字第23号暴风公司与上海游易著作权侵权及不正当竞争纠纷一案(炉石传说案)中,上海市一中院认为游戏中卡牌与套牌的组合系思想,遂驳回了原告的诉讼请求。
02网络游戏中可单独受著作权法保护的元素
(2)音乐作品:背景音乐、插曲等,实务中涉网络游戏侵犯著作权案件中,主张音乐作品侵权的案例较少,具体保护方法通常与电影作品中音乐作品的保护方法类似,予以单独保护。
(3)文字作品:除源代码、目标代码等构成计算机软件作品而落入著作权法保护范围的元素外,游戏中篇幅较长的背景介绍、角色介绍、任务、故事情节描述等也可能构成文字作品。但对于单个词语构成的角色、物品、技能的名称,由于文字过短、难以体现独创性,一般不认定为作品。值得强调的是,对游戏规则的说明书,由于其内容系对游戏内容的高度概括、对游戏情节和角色的集中表现,不应简单认为属于游戏规则,而应认为属于与游戏规则有关的表达,如其独创性足以达到作品的高度,应认定为文字作品。与游戏的规则属思想范畴不同,游戏规则的说明书作为表达,受到著作权法的保护。
C游戏侵权案件中的民事责任分析
01停止侵权问题
相比其他行业的侵犯知识产权案件而言,网络游戏侵权案件的侵权人对作品有较大创造性的贡献,形成了新作品,投入的财力、人力、物力较大,而游戏用户对网络游戏的投入和使用不是一次性的,如判令全面停止侵权的游戏,可能产生对侵权人投入、智力贡献及合法利益保护考虑不周的问题,也会损害不特定的游戏消费者群体利益。考虑到避免社会资源浪费及兼顾公共利益等因素,法院在游戏侵权案件的审理中,通常以全面停止侵权为原则,结合游戏中侵权元素是否具有可分割性及修改可行性,消除影响、提高赔偿金等方式是否足以弥补原告损失等因素进行灵活裁判。
02损害赔偿问题
与其他知识产权案件相似,在游戏侵权类案件中,损害赔偿因具体侵权损失难以认定,法院多适用法定赔偿计算损害赔偿金额,即将于2021年6月1日生效的《著作权法》第54条中,将法定赔偿的下限设定为五百元(原《著作权法》中未作该限定),而上限自50万元提高至500万元,进一步加强了我国对知识产权的保护力度。
由于权利人的实际损失或侵权人的违法所得在举证上均存在一定难度,法院判决的游戏侵权案件大多是在以上法定赔偿数额上限以下进行的酌定赔偿,判赔的数额远远低于权利人的预期和游戏的实际损失。由于游戏渠道经常不配合,游戏刷单而导致数据不真实的情况普遍存在,原告提供的游戏分发渠道的宣传内容难以被法院采信,法院只能根据原被告的举证情况酌定判赔数额。近年来,法院在游戏侵权案件中越来越多地酌定判决了较高的赔偿金额。但即便如此,法院的判赔数额也经常远低于双方和解的赔偿数额,对于动辄上千万的游戏产业流水而言,达不到惩治侵权的目的。
D对游戏公司知识产权合规管理的建议
提升对所开发游戏中各项知识产权的自我保护能力,是网游公司防止利益受损的最有效方式。事先采取有效预防措施堵塞漏洞,才能有效避免侵权,或在被侵权后及时获得救济。
01游戏开发前的法律风险评估
很多游戏开发商在决定进行游戏开发前,往往只注重游戏的市场前景分析,而忽视了游戏开发的法律风险,甚至将抄袭模仿当做发财致富的捷径,为企业侵害他人知识产权造成巨大风险。随着游戏行业的日益规范,司法救济水平的不断提高,山寨侵权的道路将越来越难走通。树立知识产权风险意识,进行充分的侵权法律风险评估,寻找适合自己的游戏开发策略,是游戏开发商在开发游戏、组建团队前首先要解决的问题。
02商业秘密保护措施
如与核心开发人员签订竞业禁止协议、对开发中项目进行软、硬件管理,隔离核心研发人员办公区域等。游戏公司核心员工离职泄密、带走游戏源代码或游戏核心素材的情况在实务中时有发生。游戏公司应设立风控制度,限制可接触游戏代码的人员,以及在游戏源代码中埋伏特殊、错误或无效的代码或标记,以便举证。另外,应当对离职核心员工的去向进行必要监测,以便在游戏公测期而非上市期能够尽快发现、遏制侵权行为,从而避免核心员工加盟其他竞争游戏公司而造成对本公司游戏产品、游戏分发渠道的重大冲击、破坏。
05根据情况选择民事诉讼、刑事立案或行政投诉等维权方式
发生游戏产品侵权案件后,权利人的救济手段不只有民事诉讼一种,还有行政投诉、刑事立案、渠道通知下架、要求第三方机构调解等多种选择。据了解,很多游戏侵权案件进入诉讼后,权利人通过和解获得的赔偿远高于法院判决的数额。一般双方以“赔偿”加“限期修改”的模式进行和解,即侵权方认可存在侵权行为,并以一定赔偿金获取权利人谅解,同时对游戏中侵权的内容在限期内进行修改,修改后的内容以权利人确认为准。从权利人角度来看,选择和解可以更快让对方停止侵权,并且有机会获得远高于法院判赔的和解赔偿金额,同时兼顾了玩家的公众利益,避免诉讼判决停止游戏运营可能导致的玩家大量要求退款情况。
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