《中国法学》2022年第6期目录及内容提要

——对党的二十大报告的法治要义阐释

黄文艺:中国人民大学法学院教授

内容提要党的二十大报告的一个重大理论贡献,就是深刻总结中国现代化建设的成功经验,集中外现代化理论之大成,提出了科学化系统化的中国式现代化理论。中国式法治现代化作为中国式现代化的法治篇,打破了西方中心主义的法治现代化神话,创造了一种全新版本的法治现代化样态,给世界法治现代化带来了革命性影响。中国式法治现代化呈现出鲜明中国特色、中国气派,是中国共产党领导、独立自主探索、以人民为中心、有组织有规划、价值目标高远、现代科技驱动、促进世界和平发展的法治现代化。中国式法治现代化的主体工程,是建设中国特色社会主义法治体系,构建人类法治文明新形态。中国式法治现代化的伟大使命,是在法治轨道上全面建设社会主义现代化国家,把法治贯穿于国家治理和国家建设各领域各方面各环节,以高质量法治保障社会主义现代化强国建设。

关键词中国式现代化中国式法治现代化中国特色社会主义法治体系法治中国人类法治文明新形态

□交叉学科研究

民刑共治:中国式现代犯罪治理新模式

刘艳红:中国政法大学刑事司法学院教授

内容提要受民刑不分以刑为中心的传统法制影响,重刑轻民的刑治模式成为我国犯罪治理的主导模式。为回应中国式法治现代化新道路以及民法典时代提出的新要求,应构建民刑共治的中国式现代犯罪治理新模式。中国式法治现代化以追求良法善治为目标,而传统刑治模式体现的是以泛刑化和重刑化为特征的犯罪之制,这就需要通过民刑共治新模式实现向犯罪之治的现代化治理目标转型。以人民为中心是中国式法治现代化的根本价值,而传统刑治模式体现的是工具主义的物本逻辑,这就需要通过民刑共治新模式塑造犯罪治理的人本逻辑价值观。中国式法治现代化要求贯彻尊重和保障人权的国家理念,而传统刑治模式则体现较强的公权扩张色彩,这就需要以民刑共治新模式构建私权保护的现代化法治思维,最大化地实现人的自由和全面发展。

关键词民刑共治刑治犯罪治理中国式法治现代化

民法典时代的法治政府建设转型

王青斌:中国政法大学法治政府研究院教授,中国政法大学习近平法治思想研究院研究员

内容提要民法典的出台标志着我国法典时代的到来,这为新时代法治政府建设提供了新的价值标尺和历史机遇。民法典蕴含的权利本位观念、新设的公私法规范,对法治政府建设提出了转型要求。为了回应这一转型要求,应当从观念、规则和模式上把握民法典时代法治政府建设的转型之道,实现新旧法治政府建设理论的跨越。具体而言,在观念上,应当对消极有限政府有所扬弃,并明确积极有为政府的行动边界,实现有限有为政府的双重建构;在规则上,应当克服依行政法行政的局限,给予民法典以积极回应,将民法典规范纳入至依法行政的法依据范畴内;在模式上,应当面向具体的行政任务,在非秩序行政领域赋予政府一定的公私法主体与行为模式的自主选择权。

关键词民法典法治政府建设转型依法行政

行为市场失灵及其法律应对

应飞虎:广州大学法学院教授

关键词行为市场失灵信息不对称认知偏差消费者权益经济法

□生态法治研究

生态环境修复责任的体系化构造

刘长兴:华南理工大学法学院教授

内容提要近年来,生态环境修复责任的理论与实践不断发展,但其概念内涵仍不清晰、性质定位仍存争议,立法和司法实践也显得相对滞后。以生态环境保护目标为基本参照方能准确界定生态环境修复的内涵,进而明确生态环境修复责任的概念并推动其成为法律上定位准确、内容清晰的责任形态。基于生态环境修复责任的公益维护和公共秩序恢复价值,应当明确其行政法律责任定位,并具体分为环境污染和破坏者的修复责任以及政府的修复责任,以区别于民事侵权救济意义上的恢复性责任。对于《民法典》规定的生态环境修复责任,不宜在环境侵权制度框架下进行解释,而应坚持其公益救济、公法责任的定位。应将民事公益诉讼和生态环境损害赔偿制度作为追究生态环境修复责任的特殊途径。环境污染和破坏者的生态环境修复责任追究主要依赖环境行政法律、法规的完善,应具体规定其适用范围、条件,以及与修复标准和评价规则相联系的修复责任内容,并将其作为特殊的行政处罚方式纳入行政执法轨道;政府的生态环境修复责任应当明确责任主体及具体的成立条件、责任内容,逐步实现制度化,提升其可执行性。

关键词生态环境修复公共利益行政法律责任行政处罚政府职责

环境法典基本原则条款构建研究

曹炜:中国人民大学法学院副教授,法学博士

内容提要为了克服现行法的不足、体现环境法典的新特点,环境法典基本原则条款应当发展和完善环境法基本原则体系。首先应当筛选《环境保护法》第5条确立的基本原则,合理选择环境保护原则,排除具体的法律原则。其次应当解释现有基本原则的内涵并以可持续发展作为环境法典基本原则体系的内在意义脉络增补若干基本原则,构建完整的、融贯的基本原则体系。依据上述要求,环境法典基本原则条款应当排除综合治理原则和损害担责原则,增加环境利益公平分配原则、风险防范原则和环境责任者负担原则,从而构建以可持续发展为内在意义脉络,保护优先原则、风险防范原则、预防为主原则、公众参与原则、环境利益公平分配原则和环境责任者负担原则相互协作和制约的环境法典基本原则体系。在具体法律表达上,应当采用分别独立规范的形式,通过完整条款对基本原则进行表达,以发挥基本原则条款辅助裁判的功能。

关键词环境法典环境法基本原则原则体系可持续发展

□学术专论

比例原则的法理属性及其私法适用

于柏华:浙江工商大学法学院副教授,法学博士

内容提要各类主体都会面临在价值冲突情境中如何合理行动这一问题。主体只有无偏倚地对待其追求的价值与被其损害的价值,使其行动体现“价值平衡”,相应行动才可能具有合理性。比例原则作为基于价值平衡的规范性要求,因此可被用于规范各类主体在价值冲突情境中的行动。在不同价值冲突情境中,比例原则有两种规范形态。一种是包含适当性、必要性与平衡性的三要素形态,另一种是仅包含平衡性的一要素形态。在私法中适用比例原则规范私主体行动时,需区分私主体行动引发的价值冲突类型,针对不同情况分别适用三要素比例原则或一要素比例原则。

关键词比例原则价值平衡三要素比例原则一要素比例原则私法

元宇宙治理法治化的理论定位与基本框架

王奇才:上海师范大学哲学与法政学院副教授,法学博士

内容提要元宇宙是人类以技术手段为自己构筑的虚拟世界。元宇宙兴起在延续数字治理部分议题的同时,也引发了新的治理难题。技术主导型的元宇宙治理模式,其局限性主要体现在技术架构非中立性、虚拟身份不平等性和智能执法并非最优等方面。以法治化方式实施和推进元宇宙治理,应当重视体系性整合、法治主导、合法性思维优先。基于元宇宙的事物性质和构筑元宇宙良好秩序的目标,元宇宙治理法治化的基本框架应分类型、分层次立体展开,区分元宇宙治理中的内容和行为、对现实的弱干涉和强干涉、公共品和私人品,在技术层、商业层、社会层采取不同法治化治理策略。在治理的要素构成方面,元宇宙治理法治化意味着在治理目的上强化法律干预正当性论证,在治理主体上政府与平台协同治理,在治理规则上技术性规则与法律性规则有序衔接。

关键词元宇宙治理法治化理论定位基本框架治理策略

元宇宙的行政规制路径:一个框架性分析

黄锫:同济大学法学院副教授,法学博士

内容提要元宇宙是新一代全真互联网形态,用户、数据、算法是元宇宙时代社会经济活动的三个重要支点,三者之中都存在着诸多风险,包括:因元宇宙用户身份匿名化导致阻碍人们之间深入合作的风险,因元宇宙数据集聚化导致对用户个人信息与隐私、市场主体创新动力、国家数据安全的侵害风险,因元宇宙算法权力化导致的信息数据再中心化、经济活动垄断化、社会观念操控化的风险。这些风险难以通过市场力量自行化解,需要行政规制的力量予以防范。具体的行政规制路径包括搭建统一的元宇宙身份认证平台、组织类用户实行准入与单一身份认证制、个体类用户实行多元身份认证制等身份真实性规制,实施强制性用户数据脱敏、限制元宇宙平台企业利用商业数据从事同业竞争、规范跨境数据流动等数据安全性规制,以及算法透明规制、算法伦理规制及算法问责规制等算法向善性规制。

关键词元宇宙行政规制身份匿名化数据集聚化算法权力化

公司利益范式下的董事义务改革

傅穹:吉林大学理论法学研究中心、法学院教授

中国特色刑法域外适用规则的问题与完善

蒋娜:北京师范大学刑事法律科学研究院教授

内容提要近年来,西方个别国家频繁利用其刑法追诉外国公民或实体,使刑法的域外适用和效力问题成为焦点,也凸显出我国刑法域外效力规则不足、管辖范围过窄、责任模糊等问题。同时,我国已缔结或加入的国际条约之域外效力条款在本土刑法中转化滞后,远未满足国内日益增长的依托刑法调整对外关系之需,还导致刑法效力范围拓展受阻或域外执行缺位、错位等后果。对此,我国亟需立足国情“对症下药”,加快完善中国特色的刑法域外适用规则,在联合国文件框架下,基于国际法规则,适度扩张刑法的域外效力范围,以利于依法惩治域外侵犯我国国家利益和公民权益之犯罪,切实履行我国承诺的国际条约义务。

关键词刑法域外适用域外效力范围域外犯罪多重管辖增设连接点

中国法院“案多人少”的实证评估与应对策略

程金华:上海交通大学凯原法学院教授、中国法与社会研究院研究员

关键词案多人少司法能力危机诉讼需求司法供给法院管理

中国语境下的“检察权”概念考察

王海军:华东政法大学法律史研究中心副教授,法学博士

内容提要“检察权”是我国《宪法》上一项由检察机关独立行使的国家权力。从概念流变来看,清末变法构建了现代“检察权”概念中的职权维度,在民国时期不断扩展。在新中国成立前的人民检察制度建设中,“检察权”概念术语首现,并与苏联检察立法一并影响了新中国成立初期的检察立法,其内涵为具有法律监督属性的检察职权。1954年《宪法》将“检察权”概念宪法化后,拓展出了国家权力的意涵,确定了行使职权的独立性,并延续了法律监督属性。改革开放后,1982年《宪法》明确“检察权”为独立行使且具有法律监督属性的国家权力,在刑事检察方面行使职权。在现今中国立法中,“检察权”为独立行使、蕴含极强的法律监督属性、包含多项职权的国家权力,发挥对中国特色社会主义法治建设的保障功能。

THE END
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3.行政诉讼新法旧法如何适用新旧法冲突适用规则应体现为新法优于旧法和法律不溯及既往原则,当新的行政法律规范与旧的行政法律规范相冲突时,除旧法具有溯及力外,人民法院应当适用新法,即对新法生效后发生的事件适用新法,对新法生效前发生的事件适用旧法。但当新法明确规定有溯及力时除外。对于行政相对人和被诉具体行政行为作出时间不同时如何https://mip.64365.com/tuwen/jgcns/
4.行政法新旧法律的适用原则律师普法行政法新旧法律的适用原则 普法内容 从旧兼从轻”为原则,即新法发生效力时的未决案件原则上按照旧法处理,但是新法对该行为的处罚较轻的,应当按照新法处理。 《中华人民共和国民法典》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护,任何组织或者个人不得侵犯。第四条民事主体在民事活动中的法律地位https://www.110ask.com/tuwen/12480435999911702318.html
5.法院审理公司登记行政案件时,如何适用新旧法?澎湃号·政务市场经济的迅速深入发展,涉及公司登记行政诉讼案件日益增多,对于新旧法律规范的适用也是行政审判实务中经常遇到的问题。本期干货小哥针对工商登记行政案件的新旧法适用问题整理了相关裁判规则和实务观点,供读者参阅。 公司登记行政案件的新旧法适用 法信·裁判规则 https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_12868047
6.衡阳市人民政府门户网站法不溯及既往,是指国家不能用当前制定的法律去指导人们过去的行为,更不能由于人们过去从事了某种当时是合法但是现在看来是违法的行为而依照当前的法律处罚他们。这一原则始源于罗马法,确立于1789年法国的《人权宣言》,在我国,法律不溯及既往的原则同样适用于民法、刑法、行政法等方面。 https://www.hengyang.gov.cn/jdhy/zcjd/bmjd/20210121/i2282256.html
7.行政处罚案件中“从旧兼从轻”原则的法律适用亦帆注:最高院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》明确了行政案件“实体从旧、程序从新“的适用规则,结合纪要中的除外情形,小编将其归结为“实体从旧兼从轻,程序从新”的适用原则。文中不周延之处,且辩证看待。 “从旧兼从轻”原则是处理各种新旧法律适用问题的一项基本原则,该原则简单理解就是“有利于http://www.8888120.cn/editor/display.php?id=42473k35404t3s3g
8.《中国行政审判案例》(第一至四卷)裁判要旨汇总袁裕来律师企业的经济性质,应以发生法律效力的《企业法人营业执照》为准。因此,人民法院确定企业经济的性质,应当根据企业在工商行政管理机关注册登记的具有法律效力的《企业法人营业执照》上所确定的企业经济性质为准。 第13号案例:海关法行政处罚实施细则有关“协助走私”规定的可适用性——厦门博坦仓储有限公司诉福建省厦门海关行https://yuanyulai.blog.caixin.com/archives/215609
9.行政执法行政法律规范竞合适用规则(三)执法者需要选择最优的法条适用方案。 虽然竞合的法条都有适用的可能性,但基于特定原则,这些法条不可能均适用,这就要求执法者选出最优的一个(组)法条。 这是法律规范竞合理论的使命,即解决竞合法条的最优解问题。 三、行政法律规范竞合的分类 http://www.360doc.com/content/24/0827/07/7293128_1132405203.shtml
10.法律适用规则研究梳理行政法律规范冲突的适用规则研究(顾建亚著 浙江大学出版社2010年版) 立法学(朱力宇、张曙光主编 中国人民大学出版社2006年版) 立法学教程(徐向华主编 上海交通大学出版社2011年版) 法律解释与适用方法(孔祥俊著 中国法制出版社2017年版) 关于法的溯及力问题和法律不溯既往原则的若干新思考(朱力宇,载《法治研究》2010年https://m.douban.com/note/706781155/
11.从旧兼从轻原则的适用问题根据从旧兼从轻原则选择刑法的适用,选择的对象是刑法规范而非刑法条文。在单纯的刑法条文修订或者司法解释修订的情况下,新旧刑法规范孰轻孰重往往较为容易判断,但在刑法条文与司法解释双重修订的情况下,特别是刑法条文与司法解释的修订对行为的评价呈轻重不同的两个方向时,如何选择法律适用就成为一个有较大争议的问题。https://www.chinacourt.org/article/detail/2023/03/id/7219133.shtml
12.《行政法与行政诉讼法》马工程版本.ppt2 判例解释适用的基本原则为“同案要同判”。 3 我国判例解释适用的主要法律思维方式为类推推理,即运用类推推理判断待决案件与判例之间是否“同案”。 . 规范审查 规范审查又称附带性审查,主要是指原告在提起行政诉讼时一并请求对规范性文件进行的合法性审查。 (一)附带性审查的对象和范围 依照 《行政诉讼法》的https://m.book118.com/html/2022/0731/8107106022004124.shtm
13.年会第四分论坛综述政府治理现代化与部门行政法李昕的论文具有较深层次,可以承接宪法和具体法律,解答了公共服务的本质即民生保障,不仅有理论供给,也有制度构建的建议。最后,她认为论文可以补充对均等化、连续性、适应性、主体多元化等基本原则的介绍。 (中国法学会行政法学研究会常务理事、南京大学法学院教授 肖泽晟)https://fzw2008.gdufs.edu.cn/info/1180/4774.htm
14.《城乡规划法》若干法律适用问题解析律师博文(三)此案的法律适用问题 对于本案,我们可以从以下几个方面考虑: 1、总体上,按照法不溯及既往原则,在2008年1月1日实施《城乡规划法》后处理该法实施前发生的违法建设案件,原则上应该适用《城市规划法》。理由如下: 第一,从现有法律规定看,《立法法》84条规定,“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例https://m.maxlaw.cn/lawyerarticle/details/785238264932