1、专为2012年度河南省律师岗前培训班律师民事诉讼实务操作流程(授课提纲)2012年6月26日民事诉讼应首先注意的几点民事诉讼八个字1、主体适格问题2、举证原则（证据三原则和三阶段）3、代理人的非独立性（与刑事诉讼的区别）4、当事人的称谓（与刑事诉讼的不同）5、和解问题6、对抗问题7、法律白条问题（执行方面）8、司法解释9、
2、公权与私权问题10、目前的改革（大接访脱下法袍、放下法锤1%人民陪审员）律师民事诉讼实务操作流程目录一、序二、委托代理合同签订之前阶段三、委托代理合同的签订四、开庭之前阶段的工作(重点)五、庭审中的具体操作六、一审庭审之后七、二审程序八、特别程序律师民事诉讼实务操作流程目录九、审判监督程序十、督促程序十一、公示催告程
3、序十二、破产还债程序（删除）十三、执行程序十四、办案小结及案卷的装订入档十五、最高法院专家法官对民商裁判疑难问题阐释十六、省法院（内部）民事审判实用操作若干问题十七、结束语一、序（1）1、民诉律师应追求什么摆正经济效益和社会效益的关系（三大诉讼特点）一些人对律师的偏见律师自己的误区（律师面临四大心理危机
4、安全感和归宿感危机；案源恐惧的心理危机；自尊需求心理失落的危机；缺乏更高的自我实现价值观的心理危机）律师目前执业的收入状况（各地之比较）对金钱的三句话民诉律师的追求定位（我是谁？我要做什么？该怎么做？如何做？如何做出独一份？)尼采的话：“人不可以没有信仰追求过程的艰难公平正义（办公室字画）江平校长做人
5、与做律师一、序2、对民诉律师政治素质和业务素质的要求法治理念（基本内涵：依法治国、执法为民、公平正义、服务大局、党的领导。相互关系：依法治国是社会主义法治的核心内容；执法为民是社会主义法治的本质要求；公平正义是社会主义法治的价值追求；服务大局是社会主义法治的重要使命；党的领导是社会主义法治的根本保证。）扎
7、w-一、序(3)3、拟写本提纲的原则参考中华全国律师协会岗前教育指导纲要(试行)2003年发以民事诉讼法为主线完全站在律师的角度以讲程序法为主,少讲不讲实体法自己从事律师工作的亲身体会充分征求其他律师同仁的意见从2000年开始，每年都进行修改4、从一个案例说明民诉较之刑诉的复杂性（贵州汉方公司诉金燕实业公司（燕庄）民
11、全部交底？5、教训说的太明白，当事人不再找从不主动（某银行）无公关意识建议：流水操作案件（20年后的反思，某司法鉴定中心的启示）与OUR司法鉴定中心的联系的问题6、应注意的几点：守时、信誉、整体形象、保密作好当事人谈话笔录二、委托代理合同签订之前的阶段(4)（与当事人的复次接触）风险提示(给当事人)证据的收集、
13、对委托合同的规定（略）3，注意：与刑辩不同，民事诉讼代理人不具备独立的诉讼地位委托书不能代替代理合同4、对目前各所委托代理合同的看法使用电脑管理。提倡个性化合同。有的太简单（刑事案件已统一）三、委托代理合同的签订5、关于收费目前几种收费方式固定、胜败诉不同收费制、风险收费约定要明确律师服务收费管理办法（
14、国家发改委、司法部2006年4月13日）价格法的三种价格分期付费问题签约时、法律文书完成时、开庭前、判决时差旅费、文印费等最高法院下发的一个关于西安某律师事务所风险收费的案例（支持风险代理）注意：有些同行在收费上压价（例房产公司的按揭）各地同类案件收费的巨大差异（福州案北京西部地区市县）、计时收费问题三、委
16、托代理合同的签订9、注意只能代理民诉一方当事人不能一审代理原告二审代理被告能否为一方多个代理（可以）一个所能否同时代理双方？司法部关于同一律师事务所的律师不宜担任同一案件原被告代理人的批复（2001年8月9日）例东开发区金案（典型恶人，最近其在网上发布）绝不能对委托人弄虚作假尊重对方代理人当事人不能意气用事只
17、能代理委托人的合法权益10、作为原告代理时，要首先论证正式起诉前是否向对方发律师函（何谓律师函？目前现状）确立尽量非诉解决纠纷的理念（例：黄河二桥）11、当事人的六种类型（爽快、谨慎、吝啬、耍赖、毫不在意、困苦）12、律师跟当事人吃饭时的五大注意事项四、开庭之前阶段的工作1、特点：工作量特别繁杂量大（应在开庭
18、一周前完成）2、意义：该阶段的工作几乎决定了整个案件的庭审过程和案件质量3、代理的分类为原告代理为被告代理为第三人代理4、注意：对证据的调查、整理、编制证据目录。技术层面的问题对案件进行整体的宏观的法律层面的分析思考是否对案件进行请示报告和集体讨论？是否进行专家论证（东北刘涌案张JZ案等）？是否进行同行探讨
19、？注意诉讼思路的总体确定四、开庭之前阶段的工作5、作为原告的代理人原告代理比被告代理的难度要大注意：共同诉讼（民诉53）代表人诉讼（54条）集团诉讼（55条）（例龙湖农民被征地案）证据资料的收集全面收集有利、不利的都要收集注意证据的三性收集好后要编制证据清单（很重要后面详谈）证据不利情况下对当事人的申明当事
20、人执意起诉怎么办（新莆公司诉印刷厂）郑州邙山某科技公司诉某房地产公司案（付-车辆定位技术）四、开庭之前阶段的工作确定准确的被告（诉讼主体后面再讲最高法院专家的的意见）是否列第三人？是否申请追加被告？企业是否被吊销注销歇业？（后面再详细讲）“揭开公司面纱”理论(新公司法20条隐名股东显名股东干股股东）对分
21、支机构的分析（经工商登记未经工商登记）新公司法带来的律师新业务问题（增加）财产状况的审查（抵押、质押、查封、不动产、动产）诉讼时效问题（是实体而非程序）最高法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定，2008年9月1日起施行几种诉讼时效规定（20年2年1年4年）诉讼时效中断中止四、开庭之前阶段的工作（4）
22、起诉状的撰写法律关系的分析确定：民诉法第108条注意：为什么叫起诉状？不叫起诉书？当事人主体资格审查案由的确定最高法院关于案由的规定诉讼请求的确定标的确定提高、降低级别管辖问题（例：韩国三星公司案中农信案）地域管辖问题级别管辖问题(最高院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定2009.11.12关于对被监禁或
23、被劳动教养的人提起的民事诉讼如何确定案件管辖问题的批复2010年11月29日)围绕诉请叙述事实和理由简明扼要准备再好也会有遗漏弥补四、开庭之前阶段的工作（5）起诉状格式、繁简与客户确定起诉状客户已立案后的代理对原起诉状的弥补、变更、增加诉讼请求问题例：主体不适格的后果（如：美国微软公司告亚都美国败诉王建中告刘晓
25、法律效力四点不同）由当事人最后决定（撤诉后可以重新起诉）退50费用起诉状向法院的递交案件受理通知书份数诉讼费的交纳四、开庭之前阶段的工作（7）6、作为被告的代理人认真审查原告起诉状审查原告的主体资格是否适格洛阳某公司诉郑州某建行某酒店诉村民小组（未来广场）洛阳案-告乱乱告！诉讼时效问题审查原告提交的证据
26、组织反驳的证据管辖管辖权异议的提出（格式后果恶意提出的问题）是否反诉问题四、开庭之前阶段的工作（8）是否申请追加第三人、其他被告确定应诉基调：调解？判决？答辩状的撰写针对起诉状组织答辩先写总的答辩意见以引起法庭注意分述答辩意见论点明确论据充分四、开庭之前阶段的工作（9）注意一定要答辩要有针对性7、作为第三
27、人的代理第三人的分类有独立请求权原告地位无独立请求权非原告地位地位特殊代理参照对原告、被告的代理四、开庭之前阶段的工作（10）8、证据清单的编制（后面再详谈）要认识到编制证据清单的意义十分重要理清思路民事诉讼主要是讲证据例:克市W汽车肇事案二审连霍终点法律事实不等同于客观事实有关证据的具体问题参照最高法院
28、关于民事诉讼证据的若干规定(略)四、开庭之前阶段的工作（11）9，在证据方面应注意：总原则证据的三性证据的归类外文证据的翻译最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定文书样式（试行）目录31种申请法院调查证据的提交期限（不得迟于举证期限届满前7日）申请法院调查证据的重要性举证期限法院指定不少于30日最高院关于民事诉
29、讼证据的若干规定中有关举证时限规定的通知2008.12.11在规定的证据提交日期前提交若干规定3246证人证言证人必须出庭不出庭证言不能单独作为认定某种事实依据申请证人出庭作证举证期限满前10日怎样看待“律师调查笔录”？（性质？证人证言？当事人的陈述？）四、开庭之前阶段的工作（12）作为原告代理人应在证据方面注意的问
30、题首先承担当事人的举证责任起诉状要附主要证据提交的证据要符合要求参见若干规定114条“当事人举证部分”是否申请法院调查是否申请证据保全是否申请证人出庭整理证据列出目录清单四、开庭之前阶段的工作（13）作为被告代理人应在证据方面注意的问题认真审查原告提供的证据挑毛病日期原件印章（朱墨时序）签名（司法鉴定）针
31、对原告的诉请组织反驳证据证据的调查提纲取证是否申请法院调查是否申请证据保全是否申请证人出庭整理证据列出目录清单四、开庭之前阶段的工作（14）10，关于编制证据清单的具体问题目前的状况不列不知意义树立代理人形象引导法官思路实际是对案件整个代理思路的整理例：三星案四、开庭之前阶段的工作（15）怎样编制证据清单
33、的不同方式四、开庭之前阶段的工作（17）11、与法官的接触问题西方国家状况英国法庭个人观点讨厌反对现实最高法院司法部规定不许吃请不准接触还是需要接触（中国特色各地律师出的问题最高院黄松有）注意个人形象好自为之12、阅卷作好阅卷笔录查阅案卷（最高人民法院关于诉讼代理人查阅民事案件材料的规定法释号）四、开庭之前
35、事实方面法律适用方面起草庭审中向对方的提问要点向对方提问向对方证人提问（漯河某案晕）提问的技巧（有的司法鉴定人不想出庭问题）四、开庭之前阶段的工作（20）15、列举庭审中可能出现的其他意外情况16、是否增加、变更诉讼请求、反诉（举证期限届满前提出）17、证据交换（一般不超过两次）预备庭18、起草代理意见提纲19、与
37、常香玉）案比天大对“万事不必认真，万事必须认真”的辨证理解当事人吵律师不能（亨利L）举轻若重举重若轻认真细致复杂问题简单化简单问题复杂化顺境逆境问题（LY院长反贪局长）心理健康（知青的故事）幸福指数人生三条路、三层楼2、形象职业形象职业装形式和内容胡子问题气度诉讼地位平等与裁判人格平等神情专注尊重法庭眼睛
38、的注视（英国法庭）3、注意语言的四性：规范性、准确性、严谨性、平和性五、庭审中的具体操作4、开庭前期阶段书记员的工作审判长询问双方对诉讼参加人的意见法官回避注意最高法院司法部对法院亲属回避的规定最高院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定2011-6-10法庭纪律5、法庭调查阶段注意法庭总结的争执焦
39、点举证证据清单的调整质证熟悉法院对认证的规定(证据若干规定第4762条质证部分)五、庭审中的具体操作向对方当时人及对证人的发问证据的形式要件实质要件新情况的处理司法鉴定（多讲一些）需证人出庭，中止情况等注意审判长及审判员对当事人的询问6、法庭辩论阶段（一般在调查阶段就有辩论内容）辩论的最高境界-不是能说，
40、而是会说，乃至不说，即一两句话就恰到好处辩论时，不要对着对方理直气壮，而面要对着法官诚心诚意.在法庭上切忌高声呐喊，而要面对着法官顺眉顺眼.张良-知识渊博巧辨灵活明知有理冷言慢说代理词的发表代理大纲的确定代理词不同于诉状答辩状代理词的拟写提纲五、庭审中的具体操作坚决反对在法庭上照本宣科去读代理词（许昌
41、某案）讲要点庭审后再提交正式代理词第二轮辩论不重复抓重点补充论点明确论据列清意外情况的处理是否要求恢复法庭调查五、庭审中的具体操作法庭辩论中应注意简洁全面直截了当事实辩（一般质证阶段工作）法律辩程序辩案件定性法律关系分析法律依据的说明总结归纳技巧五、庭审中的具体操作（6）7,法庭辩论的原则以事实为根据，
42、以法律为准绳.维护当事人合法权益，充分发表辩论意见.不纠缠枝节，紧紧围绕诉请辩论.8，法庭辩论的操作技巧文字表达方面用词准确合理布局环环相扣结构严谨重点突出语言文字表达方面脱稿把前言说好吐字清楚控制语速善于入情入理五、庭审中的具体操作（7）形象方面柔中有刚举止大方善于控制情绪9，法庭辩论的几种方法先声夺人
43、穷追猛打设问否定间接否定示假隐真引伸归谬法后发制人五、庭审中的具体操作（8）10、最后陈述阶段简明扼要11、把握调解方案的提出（向法院提出条的申请南阳郑大案不占时限）提出的技巧时机方法（例：江苏淮安案）12、庭审中应注意五个字：听说问看记听：对方讲证人讲法官讲司法鉴定人讲说：自己的陈述问：向对方证人等发问看：
44、看对方出示的证据记：做好庭审笔录记录对方发言要点五、庭审中的具体操作（9）13、第二次开庭问题有些案件会有第二次甚至是第N次开庭（如新乡某案）14、及时补充证据及法律说明的问题有的法院要求补充证据及时补充有不同意见要附具体的书面说明有的法院会对案件提出明确的观点（是不对的）但：不同意见应认真书面回函回函方式格式
45、五、庭审中的具体操作（10）15、简易程序问题民诉法第十三章的规定审判员一人独任审判只限基层法院和它的派出法庭只限权利义务明确争议不大的律师应注意一些法院利用简易程序徇私办案（山东即墨案）五、庭审中的具体操作(11)最高法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定(2003年12月1日起施行)用排除的方法说明不适用简易
46、程序的六类案件(1条公示催告、破产督促、下落不明、发回重审、人数众多、特别程序审判监督程序、法院认为的)当事人有选择权扩大了简易程序范围(2条)律师在具体操作民事案件时要学会利用这一条当事人对简易程序的异议(3条)法院审理时的先行调解(14条婚姻继承、劳务合同、交通工伤事故、宅基地相邻关系、合伙协议纠纷、标的小
47、的)五、庭审中的具体操作(12)充分注意最高法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定(2004年11月起施行)该规定与简易程序的关系密切该规定的本意节约司法资源意义司法实践的重大冲破主要内容不能调解的六类特别程序、督促程序、公示催告、破产、婚姻关系确认、身份确认其他最高法院法官意见：调解是否必须坚持“事实清楚
50、方面七、二审程序二审中能否申请追加被告、第三人问题原则：依据民诉法119条，可以。法院出版社：民诉法及配套规定新释新解调解不成只能发回重审（黄委会案）3、关于上诉状在上诉人递交上诉状后代理的审查其上诉状内容对该上诉状是否补充？因为法院只对上诉请求的有关事项进行审查（见民诉法151条）七、二审程序上诉状的撰
51、写针对性只针对一审判决（裁定）上诉请求明确上诉事实与理由充分对文字的需求防止写了上诉状后当时人不再找你(HL)4，新证据的提出（要明白什么是新证据）在二审开庭前或庭审时提出（参见证据若干规定第4246条）5、关于答辩状参见上述已讲的答辩状部分6、其他参考本提纲第四、第五部分八、特别程序1、特别程序的一般规定:一审
52、终审一般由审判员独任审判2、民诉法规定的四种案件(164条-176条)选民资格案件宣告失踪、宣告死亡案件认定公民无行为能力、限制行为能力案件认定财产无主案件九、审判监督程序(1)1、启动监督程序的前置条件法院各级法院院长对本院最高法院对地方法院上级法院对下级法院特别的大接访河南高院大接访的状况检察院(民诉法187条-
54、第5条案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利，且无法提起新的诉讼解决争议的，可以在判决、裁定、调解书发生法律效力后二年内，或者自知道或应当知道利益被损害之日起三个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院的上一级人民法院申请再审。最高人民法院关于受理审查民事申请再审案件的若干意见2009.4.272、
55、当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审(共13项）（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；九、审判监督程序(3)什么是再审新证据？最高法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法审判监督程序若干问题的解释第10条（1）原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发现的证据；（2）原审庭审结束前已经发现，但因客观原
56、因无法取得或在规定的期限内不能提供的证据；（3）原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论的证据。当事人在原审中提供的主要证据，原审未予质证、认证，但足以推翻原判决、裁定的，应当视为新的证据。九、审判监督程序(4)（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（三）原判决、裁定认
57、定事实的主要证据是伪造的；（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（五）对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；（七）违反法律规定，管辖错误的；（八）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人
58、员没有回避的；九、审判监督程序(5)（九）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（十）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十一）未经传票传唤，缺席判决的；（十二）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十三）据以作出原判决、
59、裁定的法律文书被撤销或者变更的。对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，人民法院应当再审。九、审判监督程序(6)3、怎样理解上述13项规定？参见最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法审判监督程序若干问题的解释新证据（已经前述）基本事
60、实第11条对原判决、裁定的结果有实质影响、用以确定当事人主体资格、案件性质、具体权利义务和民事责任等主要内容所依据的事实，人民法院应当认定为民事诉讼法第一百七十九条第一款第（二）项规定的“基本事实”。对审理案件需要的证据是指人民法院认定案件基本事实所必须的证据。九、审判监督程序(7)适用法律确有错误第13条
61、（一）适用的法律与案件性质明显不符的；（二）确定民事责任明显违背当事人约定或者法律规定的；（三）适用已经失效或尚未施行的法律的；（四）违反法律溯及力规定的；（五）违反法律适用规则的；（六）明显违背立法本意的。九、审判监督程序(8)管辖错误第14条违反专属管辖、专门管辖规定以及其他严重违行使管辖权的。其他见
62、最高法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法审判监督程序若干问题的解15条-18条4、注意几点：当事人申请再审，应向上一级法院提出；申诉状变为再审申请书；法院受理再审申请后，应当组成合议庭围绕再审事由是否成立予以审查；九、审判监督程序(9)听证；（洛阳某案件）当事人称谓申请再审人，不要说成是再审申请人；期限法院应当
63、自收到再审申请书之日起三个月内审查；审级（民事诉讼法181条）因当事人申请裁定再审的案件由中级以上的法院审理；最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。调解书也可以再审；违反法律和自愿原则的。九、审判监督程序(10)5、律师在当事人申诉期间的代理只对
64、立案阶段代理对当事人立案后审理阶段的代理既代理立案又代理审理最高法院永定门接待站合同的签订收费目前法院的立案、审理流程立案庭审监庭6、特别提示：民诉法关于再审的修改内容最高法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法审判监督程序若干问题的解释最高人民法院关于受理审查民事申请再审案件的若干意见最高法院关于判决生
65、效后当事人将判决确认的债权转让债权受让人对该判决不服提出再审申请人民法院是否受理问题的批复自2011年2月1日起施行十、督促程序1、意义减少讼累2、学会使用“支付令”支付令条件法院受理5日内法院受理后15日内向债务人发出支付令裁定予以驳回债务人的书面异议支付令的失效十一、公示催告程序1、什么是“票据”票据法三种票
66、据（支票、汇票、本票）2、票据的无因性背书民诉法195条是对无因性的对抗3、公示催告程序的前置条件（民诉193条）：票据（只限汇票）被盗、丢失、灭失4、具体程序：法院受理、通知停止支付、三日内公告、支付人收到法院通知的停止支付、利害关系人的申报、无申报的可以判决、宣告票据无效5、利害关系人的起诉一年内6、管辖：票据支付地、被告住所地十二、破产还债程序（删除）（本章已根据第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议于2007年10月28日通过，自2008年4月1日起施行的关于修改中华人民共和国民事诉讼法的决定第19条删除）1，法院受理